puis-je encore utiliser l'ancienneté ou l'expérience pour justifier une différence salariale

L'expérience et l'ancienneté restent des critères valables

Oui, l'expérience et l'ancienneté peuvent encore être utilisées pour justifier une différence de rémunération. L'article 4 de la directive (UE) 2023/970 oblige les employeurs à fonder la rémunération sur des critères qui sont exempts de discrimination directe ou indirecte fondée sur le sexe. L'expérience et l'ancienneté ne sont donc pas interdites en soi — la question est de savoir comment elles sont appliquées et si elles sont gérées de manière cohérente et objective au sein d'une fonction ou d'une catégorie de fonctions.

Le problème ne réside pas dans le critère lui-même, mais dans la façon dont il est utilisé. Un nombre fixe d'années de service qui entraîne automatiquement un salaire plus élevé peut avoir un effet indirectement discriminatoire s'il en résulte structurellement une différence entre les femmes et les hommes — par exemple parce que les femmes connaissent plus souvent des interruptions de carrière en raison d'un congé. Cela ne rend pas l'ancienneté invalide en tant que critère, mais cela signifie que son application doit être justifiable : pourquoi l'expérience compte-t-elle ici, dans quelle mesure, et cela s'applique-t-il à tous dans la même fonction de la même manière. C'est précisément là que les critères neutres du point de vue du genre dans la pratique cela concerne : un critère n'est utilisable que s'il correspond au contenu de la fonction et ne désavantage pas accidentellement l'un des sexes.

La place de ce critère dans l'ordre hiérarchique

L'article 4 de la directive mentionne des critères de rémunération qui doivent être objectifs et neutres du point de vue du genre, sans dresser une liste exhaustive de ce qui est autorisé ou non — l'expérience et l'ancienneté entrent dans la marge de manœuvre dont disposent les employeurs, à condition d'être vérifiables au regard de cette exigence. Ces critères réapparaissent également lors de la mise en place d'un système d'évaluation des fonctions : quelles sont les exigences légales en matière d'évaluation des fonctions décrit comment un tel système est structuré, et au sein de celui-ci, l'ancienneté est généralement l'un des facteurs qui est fixé et appliqué par catégorie de fonctions, et non un supplément générique qui s'ajoute indépendamment du contenu de la fonction.